Строительство: налоговые риски


О том, как не попасть под немилость налоговой инспекции и доказать, что не используете фирмы-однодневки, как правильно и законно «раздробить» строительный бизнес, а также о новых способах государства по борьбе с зарплатами в конвертах — в новой статье для «БИЗНЕС Online» от партнеров АНП «Зенит» Юлии Заздравной и Гузель Валеевой.

Строители занимают значительную долю в налоговой составляющей бюджета России. При этом с точки зрения налогового администрирования данная отрасль признается наиболее рискованной. Рассмотрим наиболее часто встречающиеся претензии налоговых органов к строительным компаниям.

1. ОДНОДНЕВКИ

Борьба с фирмами-однодневками традиционно анонсируется как ЦЕЛЬ №1 работы налоговой службы.

Для выявления таких фирм и борьбы с серыми схемами второй год работает программный комплекс со сложным названием «АСК НДС-2», который расшифровывается как «программный комплекс автоматизированного контроля за налогом на добавленную стоимость, вторая версия».

Результатами уже не раз похвастались налоговики: с введением системы «АСК-НДС-2» поступления от налога на добавленную стоимость выросли на 12%, при этом число фирм-однодневок сократилось больше чем в 2 раза — с 1,7 млн. в 2011 году до 650 тыс. в январе 2016 года, сообщал в конце февраля глава ведомства Михаил Мишустин.

Как это работает? Программа сопоставляет НДС, начисленный продавцом (по данным его книги продаж), и НДС, принятый к вычету покупателем (по данным его книги покупок). Если эти данные не совпадают, программа выясняет, что не так: отразил ли реализацию продавец и насколько правомерно покупатель заявил вычеты по налогу.

Таким образом, сегодня камеральные проверки по НДС по своей глубине и возможностям практически не уступают выездным.

И ни для кого не секрет, что больше всего претензий в связях с недобросовестными контрагентами приходится на сферу строительства.

Рассмотрим, как налоговые органы раскручивают подобные схемы.

Недобросовестность контрагента

В первую очередь, очевидно, инспекция должна доказать недобросовестность контрагента.

К признакам неблагонадежности контрагента относятся:

  • массовый адрес регистрации;
  • массовый директор/учредитель;
  • негативная личность директора/учредителя (лица без определенного места жительства, наркоманы, осужденные);
  • непредставление отчетности/представление отчетности с минимальными суммами налогов (не сопоставимыми с оборотами компании);
  • нет связи с компанией (не отвечает на запросы налоговиков; не находится по юридическому адресу);
  • отсутствие техники, персонала; операционных расходов, присущих хозяйственной деятельности;
  • транзитный характер операций по счетам;
  • отсутствие СРО, разрешительной документации;
  • отказные показания директора (учредителя) контрагента («Не знаю такую компанию», «Зарегистрировал за 500 рублей», «Знакомый попросил»); словом, я не я, и лошадь не моя, и я не извозчик.
  • почерковедческая экспертиза, согласно которой подписи на документах выполнены не директором, а неизвестным лицом.

Следует отметить, что наличие какого-то из признаков еще не делает компанию однодневкой.

Более того, всегда следует перепроверять выводы налоговой. Так, в нашей практике был интересный случай: инспекция утверждала, что компания зарегистрирована по массовому адресу. Мы самостоятельно выехали туда и установили, что в этом здании помимо вполне действующих магазинов находятся подразделения госорганов, в том числе и прокуратуры. Таким образом, вывод о массовом адресе регистрации является условным. Так, например, в списке массовых адресов на сайте ФНС России числятся торгово-офисный комплекс «Караван» (Спартаковская, 2) и казанский IТ-парк (Петербургская, 52).

Нереальность операций

Поэтому помимо неблагонадежности контрагента налоговики должны доказать отсутствие реальности хозяйственных операций. В качестве таких доказательств, как правило, выступают показания работников налогоплательщика («Контрагентов не знаю», «Никого не видел, Сами все делали»), ошибки и несостыковки в документах.

К примеру, когда договор с «субчиком» заключается и акты подписываются уже после сдачи работ заказчику.

Или хуже того — когда на момент заключения договора контрагент еще не был зарегистрирован. Речь идет о случаях, когда в договоре указывают все реквизиты незарегистрированной на дату договора компании. И здесь есть два варианта: либо явная фальсификация, когда «рисовали» документ, промахнулись с его датой, либо в штате победитель битвы экстрасенсов, который угадывает будущие ИНН и номер расчетного счета. Суды обычно склоняются к первому.

Кроме того, очень часто строительные контракты (особенно когда речь идет о крупных проектах) содержат одно важное условие, о котором забывают нерадивые налогоплательщики. Это условие — об обязательном согласовании привлеченных субподрядчиков с заказчиком строительства.

Другая ахиллесова пята агрессивной оптимизации — работа на режимных объектах с пропускной системой.

Например, одна нижнекамская компания для выполнения строительных работ на объектах ОАО «Нижнекамскнефтехим» привлекла субподрядные организации, а вот выписать пропуска на работников и технику «субчиков», судя по судебным актам, забыла. При проверке налоговики обратились к нефтехимическому гиганту. Последний сообщил, что никаких пропусков в адрес субподрядных компаний не выдавал. Не подтвердили связь с указанными компаниями и допрошенные физические лица, кому пропуска выписывались.

Ситуацию усугубили изъятые оперативниками в офисе налогоплательщика печать и база 1С одного из контрагентов, чистые листы с оттисками печати другого, файлы Excel с первичной документацией от имени третьего. Все это говорит о том, что работы на самом деле выполнялись силами самого налогоплательщика, но никак не теми фирмами, которых он гордо называет субподрядчиками.

Результатом кропотливой и слаженной работы налоговиков и оперативников стали доначисления на сумму свыше 80 млн. рублей. И суды признали их правомерность. 23 марта 2016 Арбитражный суд Поволжского округа оставил кассационную жалобу компании без удовлетворения.

Подобные претензии отнюдь не редкость. В своей практике мы вели похожее дело — режимным объектом тогда была территория самого налогоплательщика. В качестве доказательства нереальности работ инспекция ссылалась на журнал регистрации въезда техники и посещений, в котором отсутствовало упоминание о контрагенте компании.

Однако внимательное изучение документа показало, что журнал работниками ЧОП велся недобросовестно. В частности, графа «Компания» попросту не заполнялась. При этом журналом зафиксирован въезд в спорный период многочисленной грузовой техники. Но кому принадлежит указанная техника, налоговый орган не установил, вследствие чего суд признал доначисления налогового органа неправомерными. Всегда, всегда копайте глубже, перепроверяйте выводы — при приближении ситуация может оказаться не такой однозначной.

Должная осмотрительность и осторожность

Наконец, налоговики должны доказать, что компания не проявила должной осмотрительности и осторожности.

Уставом контрагента сейчас никого не удивишь. Суды очень внимательно оценивают причины выбора поставщика или субподрядчика.

Доказательствами подконтрольности однодневки самому налогоплательщику являются:

  • изъятые в офисе налогоплательщика печати, бланки, оригиналы учредительных документов, базы 1С, электронные файлы контрагентов (на чем и попалась нижнекамская компания);
  • налогоплательщик — единственный клиент контрагента;
  • взаимозависимость компаний (к примеру, когда учредителем/директором контрагента выступает работник налогоплательщика);
  • совпадение IP- и MAC-адресов.

Совет. Если работа по черным проверенным схемам — не ваш осознанный выбор, тщательно фиксируйте и сохраняйте доказательства реальности операций и проявления должной осмотрительности. Таковыми суды признает деловую переписку, доказательства личных встреч с руководством и работниками контрагента, обоснование выбора поставщика (письменные рекомендации партнеров, визитки, объявления, тендеры), судебные тяжбы с контрагентом.


2. ДРОБЛЕНИЕ БИЗНЕСА

В последнее время набирают обороты налоговые споры, связанные с дроблением бизнеса. Не обошли стороной такие дела и отрасль строительства.

Вот наглядный пример того, как делать нельзя.

Новосибирская компания СМУ «Материалстройсервис» вместе с ООО «СМУ-1 Материалстройсервис» и ООО «СМУ-2» осуществляла строительство домов по договорам подряда для одного заказчика.

При этом налоговики установили следующие обстоятельства:

  • строительство домов осуществлялось в одном микрорайоне, стройплощадка огорожена одним забором;
  • организации осуществляли одни и те же виды деятельности;
  • организации использовали единый производственный комплекс;
  • организации приобретали одни и те же строительные материалы, используемые на одной стройплощадке, которые завозились самовывозом одним и тем же транспортом и сгружались в одном месте для строительства всех домов;
  • инструменты выдавали всем рабочим в одном месте;
  • заработную плату выдавал один и тот же человек;
  • сотрудники принимались на работу одним и тем же директором, имели единое руководство;
  • табель учета рабочего времени велся один на всех работников стройплощадки одним кладовщиком;
  • кадровый учет осуществлялся одним человеком;
  • при переводе из одного общества в другое условия труда, рабочее место, объекты строительства, заработная плата не изменялись;
  • бригады формировались из работников всех организаций;
  • спецодежду все рабочие получали у одного лица;
  • переодевались и обедали рабочие в одних и тех же вагончиках;
  • какие именно дома строила каждая из трех организаций, свидетели пояснить не смогли.

Как видим, инспекторы проделали серьезную работу. В итоге доходы всех трех компаний сложили и обложили по общей системе налогообложения (в связи с утратой права на «упрощенку»). И суды поддержали налоговиков, признав схемой дробление бизнеса на несколько компаний. Доначисления в этом показательном деле составили свыше 150 млн. рублей.

Здесь следует оговориться, что само по себе ведение бизнеса через несколько юридических лиц не говорит о схеме. В конце концов, по такому принципу построен любой холдинг.

Но в случае претензий налогоплательщик должен суметь обосновать деловую цель разделения бизнеса (отличную от экономии на налогах). К примеру, причинами преобразований могут быть снижение риска потери бизнеса, деление видов деятельности по разным юридическим лицам с целью повышения эффективности управления бизнесом, продвижение на региональные рынки под новым именем (продвижение нового бренда), отказ от ведения некоторых неперспективных видов деятельности, раздел бизнеса между соучредителями.

В рассмотренном деле данный постулат был нарушен.


3. ПРИВЛЕЧЕНИЕ НЕОФИЦИАЛЬНЫХ БРИГАД РАБОЧИХ, ВЫПЛАТЫ В КОНВЕРТАХ

По данным Роструда, примерно 25% граждан получают зарплату в конвертах.

Основным фактором в пользу шабашников и выплат в конвертах играет высокая налоговая нагрузка на бизнес. Ведь с заработной платы 30 тыс. рублей организация удерживает и перечисляет в бюджет НДФЛ 3,9 тыс. рублей и дополнительно уплачивает свыше 9 тыс. рублей страховых взносов (вместе со взносами «на травматизм»).

Посмотрим, как на практике выявляют неофициальных работников (и выплаты в конвертах).

Жалобы работников

Пожаловаться работники могут в трудовую инспекцию, правоохранительные и налоговые органы, фонды. С недавнего времени такая возможность появилась и на сайте исполкома Казани.

О том, что неофициальные выплаты лишают работника будущей пенсии, трубят с телеканалов социальные ролики. Вопросы и рассуждения о том, с какой завидной периодичностьюобновляется пенсионная система, как вольно обходится государство с накопительной частьюпенсии и что будет с пенсионными баллами через 5 — 10 — 30 лет, в этой статье мы сознательноне поднимаем.

И если 20-летнего работника мысли о старости сегодня не особо тревожат, люди предпенсионного возраста — другое дело.

Изъятие черной бухгалтерии

В ходе выемок налоговых органов или обысков оперативников находками проверяющих нередко становятся тетрадки, не проведенные в учете расчетно-платежные ведомости, кассовые книги и расходные кассовые ордера (в том числе сохраненные в памяти компьютеров, на электронных носителях).


Несчастные случаи на объекте, последующие проверки
Согласование списка работников, задействованных на объекте, с заказчиком стройки

Это нормальная практика. И налоговые органы об этом знают. А значит, запросить подобную информацию не составит труда. То же относится и к журналу выданных пропусков на режимных объектах.


Косвенные доказательства

Размещение компанией вакансий, справки 2-НДФЛ, предоставленные работниками в банк, с уровнем зарплаты выше заявленного рассматриваются судами в совокупности с другими доказательствами.


Риски. Негативные последствия выплат в конвертах не особо пугают предпринимателей. Но так ли все безоблачно?

Штраф по ст. 5.27 КоАП. Размер административного штрафа за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора не превышает 100 тыс. рублей. Для большинства строителей это означает, что легче заплатить, чем работать по закону.

Доначисление НДФЛ, страховых взносов. Если разобраться, доначислить компании НДФЛ (точнее, не сам налог, а штраф за неисполнение функций налогового агента) и страховые взносы на практике не так-то просто.

Ведь помимо самого факта неофициальных выплат проверяющие должны доказать размер выплат конкретному работнику. И одних показаний работников (которые, как правило, точных сумм назвать не могут) бывает недостаточно, так же как и неофициальных ведомостей, если в них нет подписей работников и представителей организации либо если их содержание не позволяет достоверно идентифицировать каждого работника, получившего доход, размер и период выплаты.

Тем не менее случаи, когда налоговики качественно подходят к сбору доказательств, в последнее время встречаются все больше.

А с 2017 года, когда администрирование страховых взносов вернут налоговым органам (с таким предложением в январе выступил президент России), стимулов выявлять подобные выплаты у проверяющих станет еще больше.

Уголовная ответственность. Сегодня привлечь работодателя к уголовной ответственности по статье 199.1 УК РФ за неисполнение обязанностей налогового агента, то есть за неудержание из доходов работников и неперечисление НДФЛ, мешает оговорка о том, что такое неисполнение должно быть совершено в личных интересах, а доказать присутствие личного интереса на деле непросто.

Ситуация обещает измениться с введением уголовной ответственности вплоть до лишения свободы за неуплату страховых взносов в крупном и особо крупном размере (18 февраля 2016 года Госдума приняла в первом чтении соответствующий законопроект).

Согласно тексту законопроекта, крупным размером для организаций предлагается считать уклонение от уплаты более 2 млн. рублей в течение трех финансовых лет, если это больше 10% от подлежащей уплате суммы страховых взносов, либо уклонение от уплаты более 6 млн. рублей. А особо крупным размером — от 30 млн. рублей либо более 10 млн. рублей за три года, если это больше 20% от всей суммы взносов. Для индивидуальных предпринимателей планка ниже.

Для понимания ситуации: 2 млн. рублей неуплаченных страховых взносов — это 6,7 млн. рублей выплат в конвертах за три года (или 185 тыс. рублей в месяц). Как видим, цифры далеко не заоблачные.

Помимо вышеперечисленных есть также дополнительные, неочевидные на первый взгляд риски и издержки.

Поскольку для выплат серых зарплат требуется наличность, а также стремясь компенсировать завышенную налоговую базу по налогу на прибыль (ведь по понятным причинам теневые выплаты не учитывают в расходах), предприятия, как правило, закрывают объемы фиктивными актами, выводя деньги все на те же фирмы-однодневки. Иными словами, возникает двойной риск в виде отказа в учете расходов по налогу на прибыль (и в вычетах по НДС) и доначисления страховых взносов и санкций за неуплату НДФЛ.

Не стоит упускать из виду и то, что добиться взыскания имущества, присвоенного неофициально трудящимся работником, работодатель практически всегда не сможет.

Совет. Альтернативное решение — привлечение зарегистрированных (в виде ИП или ООО) бригад работников. Немногие знают, что, к примеру, в Татарстане для них существует льготная ставка по «упрощенке» (5%) и страховых взносов (20% вместо 30%) для строителей. Кроме того, сейчас рассматривается вопрос внедрения налоговых каникул для зарегистрированных впервые ИП (речь идет об освобождении от УСН в течение первых двух лет). Да, входного НДС в этом случае у компании не будет, но в нынешних условиях агрессивная оптимизация дает лишь иллюзию безопасности.

4. НЕСВОЕВРЕМЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ОБЪЕКТА СТРОИТЕЛЬСТВА

Очень часто построенные объекты недвижимости начинают эксплуатироваться еще задолго до момента окончательного оформления прав на указанные объекты. На практике может проходить несколько месяцев, а порой и несколько лет.

При этом причины несвоевременной регистрации объектов строительства разные. В одних случаях задержка вызвана недобросовестностью и халатностью налогоплательщика, в других причиной задержки выступают обстоятельства, объективно не зависящие от налогоплательщика, к примеру необходимость устранения подрядчиками выявленных после подписания акта скрытых недоделок.

Однако если объект фактически эксплуатируется, налоговики доначислят налог на имущество даже при отсутствии акта ввода в эксплуатацию и регистрации прав на объект. Суды придерживаются подхода, что обязанность по уплате налога на имущество должна определяться исходя из экономической сущности объекта и не может зависеть от волеизъявления налогоплательщика по оформлению его права собственности на объект.

Так и случилось с самарской компанией «Интерсервис». Налогоплательщик построил в Самарской области автосалон, однако регистрировать объект не поторопился. Налоговики привели следующие доказательства фактической эксплуатации объекта:

  • объявления на сайте компании об открытии крупнейшего технического центра, расположенного по спорному адресу; о режиме работы в праздничные дни;
  • пояснительные записки компании, согласно которым фирма в спорный период осуществляла продажу и сервисное обслуживание автомобилей по адресу автосалона (очевидно, пояснения даны вне связи с этой проверкой);
  • первичные документы, подтверждающие оказание спорной деятельности;
  • оплата счетов за газ, электроэнергию, услуги связи, интернет; резкое увеличение счетов за электроэнергию;
  • протокол осмотра, которым зафиксировано состояние спорного помещения, факт ведения хозяйственной деятельности в спорный период;
  • договор аренды, по которому часть помещения передана в аренду другой компании;
  • показания работников компании, подтвердивших ведение деятельности в спорном помещении в проверяемый период;
  • показания клиента налогоплательщика, который обслуживался в спорном помещении в проверяемый период;
  • постановление Государственной инспекции строительного надзора, которым установлена эксплуатация объекта без разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию; повторное привлечение к ответственности за неисполнение предписания надзорного органа;
  • условия дилерского соглашения.

Как видим, доказательства эксплуатации объекта налицо. При этом суды не приняли во внимание доводы налогоплательщика о том, что стоимость объекта не была сформирована (поскольку велись отделочные работы).

Следует отметить, что в подобных делах велико значение судейского усмотрения.

Интересный пример — дело казанской компании «Торговый комплекс «Олимп» (касательно одноименного торгового комплекса и гостиницы). Налоговая доначислила налог на имущество за 2013 год на основании данных о фактической эксплуатации объектов. При этом ни акты Госстройнадзора об эксплуатации объектов без оформления разрешения на ввод, ни официальное открытие комплекса, ни заключение арендных договоров и осуществление некоторыми арендаторами предпринимательской деятельности в строящемся объекте не убедили судей о пригодности спорных объектов для эксплуатации в проверяемом периоде. Стоит оговориться, что кассации отменила решения нижестоящих инспекций (ссылка на дело — http://docs.pravo.ru/document/view/72600396/83995146/).


5. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ЛЬГОТЫ ПО САДОВЫМ УЧАСТКАМ

Налоговым кодексом предусмотрена льгота по земельному налогу в отношении земельных участков, приобретенных (предоставленных) для дачного хозяйства. По таким участкам ставка налога составляет 0,3% (против общей ставки в 1,5%). Этой льготой пользовались многие застройщики, возводящие дачные комплексы.

Не стала исключением подмосковная компания ООО «Отдых». Владея землями сельхозназначения с разрешенным видом использования «для дачного хозяйства» и «для дачного строительства», компания платила налог по пониженной ставке. Инспекция при проверке отказала в льготной ставке.

Суды всех трех инстанций поддержали компанию. Они отметили, что статус собственника земли не имеет значения, если закон устанавливает льготную ставку именно для земли без привязки к характеристикам собственника.

А вот Верховный суд РФ (определение от 18.05.15) решил иначе, указав, что воспользоваться льготой могут лишь некоммерческие организации и физические лица, непосредственно использующие земли в целях удовлетворения личных потребностей при ведении дачного хозяйства или дачного строительства, а не в целях извлечения прибыли.

Совет. Если ваша компания в числе «счастливых» обладателей садовых участков, рекомендуем самостоятельно уточнить свои налоговые обязательства, доплатив налог и пени. Это избавит от штрафа. В противном случае будьте готовы отстаивать свою позицию в Конституционном суде РФ.


Подробнее на «БИЗНЕС Online»:http://www.business-gazeta.ru/article/312193


30 мая 2016